Rozhodnutí nabylo právní moci dne 28.5.2007
|
Č. j. S340/2006-02628/2007/520-AB |
V Brně dne 12. února 2007 |
Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle § 94 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb., ve správním řízení o přezkoumání úkonů zadavatele, zahájeném dne 16.11.2006 z vlastního podnětu podle § 96 zákona veřejných zakázkách, jehož účastníky jsou
· zadavatel Vodovody a kanalizace Břeclav, a. s., IČ
49455168, se sídlem Čechova 23, 690 11 Břeclav, za kterou jednají Ing.
Jaroslav Parolek, předseda představenstva a Ing. Luboš Kuchynka, místopředseda
představenstva, ve správním řízení dále zastoupena na základě plné moci ze dne
11. 4. 2006 společností S-Invest CZ s. r. o., IČ 25526171, se sídlem
Obilní trh 11, 602 00 Brno, za niž jedná Ing. Eliška Kudělková, jednatelka,
· uchazeč VHS Břeclav, s. r. o., IČ 42324149, Fügnerova 1161/1, 690 64 Břeclav, za kterou jedná Ing. Josef Bendl, jednatel, ve správním řízení dále zastoupena na základě plné moci ze dne 21.11. 2006 JUDr. Radkou Buzrlovou, advokátkou, Záhumní 439, 691 01 Moravský Žižkov, kterému byla přidělena zakázka,
· společnost D. I. S., spol. s r. o. IČ 46975616, se sídlem Křižíkova 2960/72, 612 00 Brno, za niž jedná Ing. Richard Lang, jednatel,
· společnost Angerlehner Hoch – und Tiefbau Gesellschaft m. b. H., Obere Landstraβe 19, 4055 Pucking, Rakousko, za kterou jedná Alfred Angerlehner, jednatel, ve správním řízení dále zastoupena na základě plné moci ze dne 17.10.2006 společností D. I. S., spol. s r. o. IČ 46975616, se sídlem Křižíkova 2960/72, 612 00 Brno,
ve
věci přezkoumání úkonů zadavatele ve veřejné zakázce „Břeclavsko – rekonstrukce
a výstavba vodohospodářské infrastruktury v povodí řeky Dyje – část A“,
zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo na centrální adrese
uveřejněno dne 23.6. 2006 pod ev. č.
rozhodl podle § 101 odst. 1 citovaného zákona o veřejných zakázkách takto:
I.
Zadavatel Vodovody a kanalizace Břeclav, a. s., IČ 49455168, se sídlem Čechova 23, 690 11 Břeclav, při zadávání uvedené veřejné zakázky nesplnil povinnost stanovenou v § 39 odst. 2 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb., když nevyloučil z další účasti v zadávacím řízení uchazeče VHS Břeclav, s. r. o., IČ 42324149, Fügnerova 1161/1, 690 64 Břeclav, přestože jmenovaný uchazeč nesplnil kvalifikaci podle § 30 odst. 2 písm. c) uvedeného zákona, když nepředložil své oprávnění k výkonu zeměměřičských činností, přičemž tento úkon zadavatele podstatně ovlivnil stanovení pořadí úspěšnosti nabídek.
II.
Z důvodu nesplnění povinnosti uvedené pod bodem
I. se zadavateli Vodovody a kanalizace Břeclav, a. s., . IČ 49455168, se sídlem Čechova 23,
690 11 Břeclav, ukládá podle § 101 odst. 1 zákona č.
40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb.,
zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona
č. 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 a zákona
č. 413/2005 Sb., zrušit rozhodnutí
o přidělení veřejné zakázky „Břeclavsko
– rekonstrukce a výstavba vodohospodářské infrastruktury v povodí řeky
Dyje – část A“ ze dne 3. 10.
III.
Podle § 79 odst. 5., a podle
§ 6 odst. 1 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého
výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky
nákladů řízení, se zadavateli Vodovody a
kanalizace Břeclav, a. s., IČ 49455168, se sídlem Čechova 23, 690 11
Břeclav, ukládá uhradit náklady řízení ve výši
1 000,- Kč (slovy jeden tisíc korun českých).
Náklady řízení jsou splatné
do dvou měsíců od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet Úřadu pro
ochranu hospodářské soutěže zřízený u pobočky České národní banky
v Brně číslo 19-24825621/0710, variabilní
symbol 3400615001.
Odůvodnění
Zadavatel Vodovody a kanalizace Břeclav, a. s., IČ
49455168, se sídlem Čechova 23, 690 11 Břeclav, za kterou jednají Ing. Jaroslav
Parolek, předseda představenstva a Ing. Luboš Kuchynka, místopředseda
představenstva, ve správním řízení dále zastoupena na základě plné moci ze dne
11. 4. 2006 společností S-Invest CZ s. r. o., IČ 25526171, se sídlem Obilní trh
11, 602 00 Brno, za niž jedná Ing. Eliška Kudělková, jednatelka (dále jen
„zadavatel“), uveřejnil podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve
znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“), na centrální adrese dne 23. 6.
2006 pod ev. č.
Úřad pro
ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) obdržel dne 13.10.2006 podnět,
jehož obsahem je upozornění na neprokázání oprávnění k projektové činnosti
ve výstavbě a výkonu zeměměřických činností jedním z uchazečů. Úřad si
od zadavatele vyžádal dokumentaci o zadání předmětné veřejné zakázky.
Vzhledem k tomu, že z předložených materiálů získal Úřad pochybnosti
o souladu postupu zadavatele se zákonem, vydal z vlastního podnětu dne
16.11.2006 usnesení o předběžném
opatření, č. j. VZ/S340/2006-20333/2006/520-AB, kterým zadavateli uložil zákaz uzavřít smlouvu v šetřeném
zadávacím řízení, a to až do doby nabytí právní moci rozhodnutí, kterým bude
výše specifikované správní řízení ukončeno. Dnem 16.11.2006, kdy bylo toto usnesení účastníkům řízení faxem
doručeno, (následně bylo doručeno poštou ) bylo podle § 96 odst. 2 zákona ve
znění pozdějších předpisů zahájeno správní řízení ve věci přezkoumávání úkonů
zadavatele orgánem dohledu.
Účastníky řízení jsou:
•
zadavatel,
•
uchazeč, VHS
Břeclav, s. r. o., IČ 42324149, Fügnerova 1161/1, 690 64 Břeclav, ve správním
řízení dále zastoupena na základě plné moci ze dne 21.11. 2006 JUDr. Radkou
Buzrlovou, advokátkou, Záhumní 439, 691 01 Moravský Žižkov (dále jen „VHS“),
kterému byla přidělena zakázka,
• uchazeč D. I. S., spol. s r. o. IČ 46975616, se sídlem Křižíkova 2960/72, 612 00 Brno, za niž jedná Ing. Richard Lang, jednatel (dále jen „D. I. S.“ ),
• uchazeč Angerlehner Hoch – und Tiefbau Gesellschaft m. b. H., Obere Landstraβe 19, 4055 Pucking, Rakousko, za kterou jedná Alfred Angerlehner, jednatel, (dále jen „AHTG“), která je ve správním řízení zastoupena dle plné moci ze dne 17.10.2006 účastníkem sdružení, společností D. I. S.
Zahájení
správního řízení oznámil orgán dohledu zadavateli a společnosti VHS dopisem
č. j. VZ/S340/2006-20057/2006/520-AB ze dne 22.11.2006. Orgán dohledu
v cit. oznámení o zahájení správního řízení seznámil tyto účastníky
řízení s podklady pro rozhodnutí (zejm. se skutečností, že nabídka
vítězného uchazeče neobsahuje oprávnění k podnikání týkající zeměměřických
činností a s pochybnostmi, zda zadavatel postupoval v souladu
se zákonem, když nevyhodnotil kvalifikaci uchazečů podle kritérií stanovených
v oznámení zadávacího řízení resp. v zadávací dokumentaci) a usnesením ze dne 22.11.2006 č. j.
S340/2006-22248/2006/520-AB stanovil účastníkům řízení lhůtu, v níž se
mohli ke zjištěným skutečnostem vyjádřit, popřípadě navrhnout doplnění
šetření.
Dne 23. 11. 2006 se na žádost uchazeče VHS uskutečnilo v sídle orgánu dohledu nahlédnutí do příslušného správního spisu.
Dne 28.11.2006 orgán dohledu obdržel vyjádření zadavatele k zahájenému správnímu řízení, v němž zejména k otázce posouzení nabídek č. 1 uchazeče VHS a č. 3 sdružení společností D. I. S. a AHTG uvedl, že tito uchazeči doložili v nabídce oprávnění k výkonu zeměměřických činností a oprávnění k projektové činnosti prostřednictvím svých subdodavatelů, přičemž se zadavatel opíral ve svém rozhodnutí o právní názor vyjádřený ve stanovisku Právnické fakulty Masarykovy univerzity Brno ze dne 15.9.2006.
Uchazeč VHS
ve svém vyjádření k zahájenému správnímu řízení ze dne 28.11.2006 uvedl,
že předmětem zakázky jsou stavební práce, z toho důvodů považuje za
dostačující doložení oprávnění k zeměměřickým činnostem prostřednictvím
subdodavatele, s kterým má uzavřenu rámcovou smlouvu, kterou přiložil
v příloze svého vyjádření. Dále tento uchazeč vylovil názor, že prokázání
kvalifikace dle zákona č. 40/2004 Sb. o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších
předpisů, je nutné vykládat v souladu s novým pojetím prokazování
kvalifikace dle zákona č. 137/2006 Sb. o veřejných zakázkách. Na základě těchto
skutečností pak dovozuje, že pokud nový a v souladu s Evropskými
směrnicemi vypracovaný zákon o veřejných zakázkách považuje určitého
dodavatele za kvalifikovaného, nemůže být uchazeč klasifikován jako
nekvalifikovaný jen z toho důvodu, že zákonná norma platná v době
zadávacího řízení takové ustanovení neobsahuje. Na základě výše uvedených skutečností
tento uchazeč navrhuje, aby správní řízení zahájené z podnětu orgánu
dohledu bylo zastaveno.
Z protokolu o 2. jednání hodnotící komise a
protokolu o otevírání obálek s nabídkami ze dne 26. 7. 2006 vyplývá, že na
plnění veřejné zakázky obdržel zadavatel ve stanovené lhůtě čtyři nabídky.
Z protokolu ze 3. jednání hodnotící komise a ze zprávy o posouzení a
hodnocení nabídek ze dne 24. 8. 2006, vyplývá, že hodnotící komise rozhodla, že
předložené nabídky jsou úplné a dále bude tedy hodnotit všechny čtyři nabídky. Zadavatel dne 3.10.2006 rozhodl o přidělení
veřejné zakázky uchazeči VHS, jehož nabídka se při hodnocení umístila na prvním
místě.
Za účelem zjištění skutečností důležitých pro rozhodnutí ve věci přistoupil Úřad ve smyslu § 51 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., k provedení dalšího důkazu, kterým je zjištění rozsahu živnostenského oprávnění účastníka správního řízení společnosti Angerlehner Hoch – und Tiefbau Gesellschaft m. b. H., Obere Landstraβe 19, 4055 Pucking, Rakousko (dále je „AHTG“). Za tím účelem si Úřad vyžádal od Magistrátu města Wels písemné stanovisko.
Dne 9.1.2007 obdržel Úřad stanovisko města Wels, dle kterého oprávnění k vykonávání činnosti „stavitel“ zahrnuje i vykonávání zeměměřičských (geodetických) prací. S odvoláním na informaci, že v rámci předmětné zakázky budou prováděny i geodetické činnosti, jejichž výsledky jsou nutné pro dohodu o vkladu do katastru nemovitostí, bylo sděleno, že rakouské katastrální soudy akceptují takové údaje a podklady k výše uvedenému účelu.
Dále si Úřad vyžádal stanovisko Českého úřadu zeměměřičského a katastrálního zda v případě vymezených činností, jako je
-protokolární předání zrekonstruovaného úseku kanalizace provozovateli do prozatímního provozu včetně dokladů o vodotěsnosti potrubí a geometrického zaměření (viz zadávací dokumentace stavby, svazek 3.1. Společné specifikace bod Náhradní transport odpadních vod a provizorní propoje a čerpání při rekonstrukcích)
a činností uvedených v bodě Dokumentace skutečného provedení, dle kterého bylo zadavatelem požadováno, že dokumentace skutečného provedení musí obsahovat
- u liniových staveb polohové a výškové geodetické zaměření všech sítí, přeložek a přípojek, lomů, armatur před zásypem (na nových i odkrytých stávajících sítích) ve formátu kompatibilním s GIS
- u budov a ostatních objektů polohové a výškové geodetické zaměření všech charakteristických bodů ve formátu kompatibilním s GIS
- v případě liniových staveb elaborát pro uložení věcných břemen, v ostatních případech geodetický oddělovací plán
se jedná o činnosti zeměměřičské ve smyslu zákona č. 200/1994 Sb., o zeměměřictví a změně a doplnění některých zákonů souvisejících s jeho zavedením, ve znění platném k datu podání nabídky, tj. k 17.7.2006 (dále jen „zákon o zeměměřičství“). Dle sdělení Českého úřadu zeměměřičského a katastrálního úřadu ze dne 29.1.2007 vymezené činnosti jsou činnostmi zeměměřičskými ve smyslu výše uvedeného zákona a nelze je tedy provádět v rámci živnosti „provádění staveb, jejich změn a odstraňování“.
Orgán dohledu přezkoumal na základě §
Postup zadavatele při posouzení kvalifikace
Podle § 30 odst. 1 zákona je splnění kvalifikace uchazečem o veřejnou zakázku předpokladem hodnocení nabídek v otevřeném řízení.
Podle § 30 odst. 2 písm. c) zákona se splněním kvalifikace rozumí prokázání oprávnění k podnikání včetně předložení výpisu z obchodního rejstříku či jiné evidence ne starší než 90 dnů, má-li v ní být uchazeč nebo zájemce zapsán podle zvláštních právních předpisů. Ve smyslu § 30 odst. 3 zákona není zadavatel oprávněn požadovat splnění kvalifikace nad rámec požadavků na splnění kvalifikace stanovených úplným výčtem v oznámení zadávacího řízení. Zadavatel je povinen omezit rozsah požadovaných informací o kvalifikaci dodavatelů pouze na informace bezprostředně související s předmětem veřejné zakázky.
Podle § 30 odst. 6 zákona může dodavatel splnit kvalifikaci podle odst. 2 písm. d) předložením dokladů třetí osoby spolu s jejím závazným prohlášením o budoucí spolupráci.
Podle § 38 odst. 1 zákona kvalifikaci nesplňuje uchazeč nebo zájemce, který neposkytl údaje a informace o kvalifikaci v rozsahu stanoveném zadavatelem včetně dokladů podle ustanovení tohoto zákona, nebo poskytl údaje a informace o kvalifikaci včetně dokladů požadovaných zadavatelem, které jsou neúplné nebo nepravdivé.
Podle § 39 odst. 1 zákona zadavatel vyhodnotí
kvalifikaci zájemců podle kritérií stanovených v oznámení příslušného
zadávacího řízení. Podle § 39 odst. 2 zákona uchazeči, kteří nesplnili
kvalifikaci, musí být z otevřeného řízení zadavatelem vyloučeni.
Zadavatel v bodě 5.1 oznámení otevřeného řízení
nazval předmětnou veřejnou zakázku jako „Břeclavsko
- rekonstrukce a výstavba vodohospodářské infrastruktury v povodí řeky Dyje -
část A“. Bližší charakteristika předmětu veřejné zakázky byla obsažena v
bodě 5.5 výše uvedeného oznámení s tím, že se bude jednat o Rekonstrukci a výstavbu vodohospodářské
infrastruktury v povodí řeky Dyje - část A – Břeclav – ČOV a kanalizace,
Podivín ČOV a kanalizace + opční
právo.
V zadávací
dokumentaci Svazek 1 zadavatel pod bodem 13.2. uvedl, že uchazeč prokáže
oprávnění k podnikání pro celý předmět plnění veřejné zakázky, doložením
stejnopisu nebo úředně ověřené kopie příslušného dokladu o oprávnění
k podnikání s tím, že pokud podává nabídku více dodavatelů
společně, musí prokázat oprávnění k podnikání alespoň jeden z nich.
V zadávací
dokumentaci stavby, svazek 3.1. Společné specifikace, zadavatel v bodě -
Náhradní transport odpadních vod a provizorní propoje a čerpání při
rekonstrukcích - zadavatel mimo jiné uvedl, že zhotovitel provede:
- Protokolární předání zrekonstruovaného úseku kanalizace provozovateli
do prozatímního provozu včetně dokladů o vodotěsnosti potrubí a geometrického
zaměření.
V bodě - Dokumentace skutečného provedení - zadavatel mimo jiné
specifikoval, že dokumentace skutečného provedení bude obsahovat:
- u liniových staveb polohové a výškové geodetické zaměření všech sítí, přeložek a přípojek, lomů, armatur před zásypem (na nových i odkrytých stávajících sítích) ve formátu kompatibilním s GIS
- u budov a ostatních objektů polohové a výškové geodetické zaměření
všech charakteristických bodů ve formátu kompatibilním s GIS
- v případě liniových staveb pro uložení břemen geodetický
oddělovací plán.
Z vymezené charakteristiky předmětu veřejné zakázky je zřejmé, že na plnění celého předmětu této zakázky je nutné, aby uchazeč ve své nabídce v souladu s § 30 odst. 2 písm. c) zákona prokázal oprávnění k podnikání i v oblasti zeměměřických činností. Skutečnost, že předmětem veřejné zakázky jsou činnosti vyžadující živnostenské oprávnění k výkonu zeměměřičských činností je potvrzena stanoviskem Českého úřadu zeměměřičského a katastrálního ze dne 29.1.2007 v návaznosti na ustanovení § 13 vyhlášky Českého úřadu zeměměřičského a katastrálního úřadu č. 31/1995 Sb., kterou se provádí zákon č. 200/1994 Sb., o zeměměřictví. Dodavatel byl tedy povinen prokázat dle § 30 odst. 2 písm. c) zákona sám osobně nebo společně s jiným dodavatelem dle § 30 odst. 5 zákona živnostenské oprávnění k zeměměřičským činnostem. Z citace výše uvedených ustanovení zákona je dále zřejmé, že zákon požaduje, aby zadavatel v oznámení zadávacího řízení seznámil uchazeče s požadavky na splnění kvalifikace s tím, že pro oznámení těchto požadavků je zadavatel povinen použít příslušný formulář stanovený prováděcím předpisem - viz § 42 zákona a vzory formulářů uvedených ve vyhlášce č. 240/2004 Sb., o informačním systému o zadávání veřejných zakázek a metodách hodnocení nabídek podle jejich ekonomické výhodnosti, ve znění pozdějších předpisů (dále jen vyhláška č. 240/2004 Sb.). Zákon však již neukládá zadavateli povinnost u požadavku na prokázání oprávnění k podnikání konkrétně vymezovat, která oprávnění k podnikání musí uchazeči ve svých nabídkách doložit, neboť uchazeči musí být sami způsobilí posoudit, jaká oprávnění k podnikání budou ke konkrétnímu předmětu plnění veřejné zakázky potřebovat.
Z předložených nabídek uchazečů o veřejnou
zakázku orgán dohledu zjistil následující skutečnosti.
Nabídka uchazeče VHS obsahuje k prokázaní
kvalifikačního kritéria podle § 30 odst. 2 písm. c) zákona výpis
z obchodního rejstříku ze dne 10.7.2006, ověřený částečný opis výpisu
z neveřejné části živnostenského rejstříku ze dne 9.5.2006, v němž
jsou mimo jiné zapsána živnostenská oprávnění k provádění staveb, jejich změn a
odstraňování a k projektové činnosti ve výstavbě. Dále uchazeč ve své
nabídce doložil ověřenou kopii živnostenského listu s předmětem podnikání
provádění staveb, jejich změn a odstraňování. Oprávnění k podnikání
týkající se provádění zeměměřičských činností nabídka jmenovaného uchazeče
neobsahuje. V nabídce jsou v rámci předpokládaných subdodávek ve Formuláři
6.5 uvedeni mimo jiné subdodavatelé AQUA PROCON s. r. o., Brno
s živnostenským oprávněním na Projektovou činnost ve výstavbě a CZK, s. r.
o., Brno s živnostenským oprávněním na Výkon zeměměřických činností.
Nejedná se však o společného dodavatele ve smyslu § 30 odst. 5 zákona.
Nabídka uchazeče, sdružení společností D. I. S. a
AHTG, která se umístila na druhém místě, obsahuje následující doklady
prokazující oprávnění k podnikání:
Za
účastníka sdružení společnost D. I. S. v nabídce předložila:
–
Výpis ze seznamu
kvalifikovaných dodavatelů (obsahuje informaci o prokázání oprávnění
k podnikání na Provádění staveb, jejich změn a odstraňování, Montáž a
opravy vyhrazených plynových zařízení a Projektová činnost ve výstavbě)
–
Živnostenský list
na Provádění staveb, jejich změn a odstraňování a Montáž a opravy vyhrazených
plynových zařízení
–
Výpis
z obchodního rejstříku
–
Výpis
z živnostenského rejstříku – neveřejná část, který obsahuje mimo jiné i
zapsaná současně platná živnostenská
oprávnění Provádění staveb, jejich změn a odstraňování a Projektová činnost ve
výstavbě.
Druhý účastník sdružení společnost AHTG v rámci
společné nabídky doložil úředně ověřené kopie (včetně jejich úředního překladu)
těchto písemností:
–
Koncesní listina
vydaná Magistrátem města Wels na živnost stavitelství, živnostenský list vydaný
Magistrátem města Wels na živnost obchodní činnost
–
Výpis
z obchodního rejstříku s uvedením živnosti Pozemní a inženýrské
stavitelství.
Nabídka jmenovaného uchazeče dále obsahuje na str. 641
Formulář 6.5 Předpokládané subdodávky, kde je mimo jiné uvedeno, že uchazeč
hodlá zadat geodetické práce subdodavateli G.K.S. spol. s r. o., Brno a
projektovou činnost subdodavateli AQUA PROCON s. r. o., Brno. Následující
strany nabídky pak obsahují čestná prohlášení jmenovaných subdodavatelů a
jejich živnostenská oprávnění s tím, že subdodavatel G.K.S. spol.
s r. o. dodal živnostenský list na Výkon zeměměřických činností a druhý
jmenovaný subdodavatel živnostenský list na Projektovou činnost ve výstavbě.
Dle stanoviska města Wels, živnostenského a vodoprávního úřadu ze dne 3.1.2007, oprávnění k vykonávání činnosti „stavitelství“ dle předložené koncesní listiny společnosti AHTG zahrnuje i vykonávání zeměměřičských (geodetických) prací. Na základě těchto skutečností Úřad dospěl k závěru, že společnost AHGT předložením koncesní listiny na stavitelství prokázala oprávnění k podnikání k výkonu zeměměřičských činností. Ve sdružení se společností D. I. S. tak tento uchazeč prokázal oprávnění k podnikání k celému předmětu plnění, neboť dle § 30 odst. 5 zákona, pokud podává nabídku více dodavatelů společné, musí kvalifikaci podle odst.2 písm. b) až d) splnit alespoň jeden z dodavatelů.
Z předložených nabídek uchazečů o veřejnou
zakázku orgán dohledu zjistil, že kromě uchazeče VHS zbývající tři nabídky vždy
obsahují příslušné doklady prokazující oprávnění k podnikání
v oblasti stavební, projektové a zeměměřických prací, že tedy všichni
zbývající uchazeči o veřejnou zakázku doložili oprávnění k celému
předmětu podnikání.
Z podkladů pro jednání hodnotící komise, zpracovaných
společností S – Invest CZ s. r. o. mimo jiné vyplývá, že tato
společnost zastává názor, že uchazeči VHS Břeclav, s. r. o. a
sdružení společností D. I. S. a AHTG nesplnili kvalifikaci dle § 30 odst. 2
písm. c) zákona.
Předložená dokumentace veřejné zakázky dále obsahuje
právní rozbory, které si zadavatel nechal provést k otázce splnění či
nesplnění kvalifikace. Dne 31. 8. 2006 byl vypracován posudek Mgr. Zdeňkem
Mokrým, AK Kulhánek Legal Consulting, Brno, se závěrem, že
„V konkrétním případě této veřejné zakázky je s ohledem na předmět
veřejné zakázky vyžadována existence oprávnění k projektové činnosti a
k zeměměřičské činnosti. V případě sdružení se zahraniční právnickou
osobou je nutno přezkoumat, zda koncesní listina k výkonu stavebních prací
nezahrnuje v sobě oprávnění i k těmto činnostem. Podle informací
zpracovatele posudku je jedním z uchazečů sdružení společností
s rakouským subjektem, jehož koncesní listina k provádění stavby dle
rakouského právního řádu tato oprávnění zahrnuje“. Dne 1. 9. 2006 bylo
vypracováno právní posouzení ze strany JUDr Tomáše Fuchse, advokát, Brno,
který mimo jiné uvedl, že tím, že nebyly nabídky vůbec posuzovány, mohly být
následně hodnoceny i nabídky, které měly být vyřazeny. Dále uvedl, že uvedení
uchazeči měli být vyloučeni pro nesplnění zadávacích podmínek s tím, že
závěrem svého posouzení doporučuje zadavateli, aby provedl prostřednictvím
hodnotící komise posouzení nabídek a poté jejich hodnocení. Poslední právní stanovisko
poskytl zadavateli dne 15. 9. 2006 doc. JUDr. Karel Marek, CSc., Právnická
fakulta MU Brno, který mimo jiné uvedl, že „pokud tedy v daném případu
nedoložil uchazeč v nabídce oprávnění k výkonu zeměměřičských a
projektových prací, avšak předkládá doklad třetí osoby (budoucího
subdodavatele) spolu s odpovídající textací od této třetí osoby, a to o
budoucí spolupráci, pak lze kvalifikaci považovat za splněnou a není důvod
k vyloučení uchazeče“.
K tomu Úřad uvádí, že dle § 30 odst. 2 písm. d)
zákona při prokázání odborné způsobilosti, je-li tato pro plnění veřejné
zakázky vyžadována podle zvláštních předpisů, se jedná o činnosti, u kterých
stačí jejich prokázaní subdodavatelem se závazným prohlášením o budoucí
spolupráci, zatímco u oprávnění k podnikání dle § 30 odst. 2 písm. c)
zákona (tedy na výkon zeměměřičských činností) je dodavatel povinen prokázat
dle § 30 odst. 5 zákona toto oprávnění sám nebo společně s jiným
dodavatelem, neboť zákon ve svém ustanovení § 30 odst. 5 uvádí, že
kvalifikaci podle odst. 2 písm. b) až d)
musí splnit alespoň jeden z dodavatelů.
Je tedy rozdíl mezi prokazováním kvalifikace dle § 30
odst. 2 písm. c) zákona, t. j. oprávnění k podnikání, které musí dodavatel
vždy prokázat, a pokud jeho oprávnění k podnikání nezahrnuje celý předmět,
může podat společnou nabídku, a prokazováním kvalifikace dle § 30 odst. 2 písm.
d), kterou by bylo možné dle § 30 odst. 6 zákona prokázat pomocí subdodavatele.
Zadavatel však v šetřeném případě prokázání kvalifikace dle § 30 odst.2 písm.
d) nepožadoval a uchazeč VHS podal nabídku samostatně.
Pro úplnost Úřad konstatuje, že nový zákon č. 137/2006
Sb., o veřejných zakázkách, má odlišná pravidla pro prokazování splnění
kvalifikace, neboť lze podle něho prokázat oprávnění k podnikání pomocí
subdodavatele, avšak podle tohoto zákona nelze v případě předmětné veřejné
zakázky postupovat, neboť dle § 158
odst. 1 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, se zadávání
veřejných zakázek zahájené před účinností tohoto zákona, t. j. před 1.7.2006
dokončí dle dosavadních předpisů.
Z protokolu ze 3. jednání hodnotící komise a
zprávy o posouzení a hodnocení nabídek ze dne 24. 8. 2006 vyplývá, že hodnotící
komise rozhodla, že jsou nabídky úplné a nadále je bude hodnotit všechny.
Jeden ze členů hodnotící komise se zdržel hlasování s odůvodněním, že
považuje závěry zjištěné společností S – Invest CZ s. r. o., za správné.
Po provedeném hodnocení nabídek dle ekonomické výhodnosti skončila
společnost VHS na prvním místě.
V návaznosti na výše uvedené skutečnosti orgán dohledu konstatuje, že zadavatel nesplnil povinnost stanovenou v § 39 odst. 2 zákona, když nevyloučil z další účasti v zadávacím řízení uchazeče VHS, přestože nabídka předložená tímto uchazečem nebyla v souladu se zadávacími podmínkami, protože neobsahovala doklad o splnění kvalifikace prokázáním požadovaného oprávnění k podnikání. Postup zadavatele, kterým zadavatel nerozhodl o vyloučení uchazeče VHS podstatně ovlivnil stanovení pořadí úspěšnosti nabídek, neboť se jeho nabídka umístila jako první v pořadí. Z uvedeného důvodu uložil orgán dohledu zadavateli jako opatření k nápravě povinnost zrušit rozhodnutí o přidělení veřejné zakázky a v návaznosti na tuto skutečnost pak provedení nového posouzení a hodnocení nabídek.
K uložení úhrady nákladů řízení
Podle § 79 odst. 5 zákona č. 500/2005 Sb., správní
řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., správní orgán uloží účastníkovi, který řízení
vyvolal porušením své právní povinnosti, nahradit náklady řízení paušální
částkou. Prováděcí právní předpis vyhláška č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových
výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám,
a o výši paušální částky nákladů řízení (dále jen „vyhláška“),
stanoví paušální částku nákladů řízení podle § 6 odst. 1 vyhlášky ve výši
1000 Kč. V ustanovení § 6 odst. 2 vyhláška dále upravuje možnost zvýšení
paušální částky nákladů řízení ve zvláště složitých případech a případech
přibrání znalce.
Vzhledem k tomu, že zadavatel vyvolal správní
řízení porušením svých právních povinností (viz v odůvodnění výše), rozhodl
orgán dohledu o uložení povinnosti uhradit náklady řízení ve výši podle § 6
odst. 1 vyhlášky, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí.
Poučení:
Proti tomuto rozhodnutí lze do 15 dní ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže – sekce veřejných zakázek, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl úřad zaslat jeden stejnopis.
Mgr. Jindřiška Koblihová
místopředsedkyně ÚOHS
pověřená řízením sekce veřejných zakázek
Obdrží:
S-Invest CZ, s. r. o., Obilní trh 11, 602 00 Brno
JUDr. Radka Buzrlová, advokátka, Záhumní 439, 691 01 Moravský Žižkov
D. I. S., spol. s r .o., Křižíkova 2960/72, 612 00 Brno
Angerlehner Hoch – und
Tiefbau Gesellschaft m. b. H., Obere Landstraβe 19, 4055 Pucking, Rakousko
Na vědomí:
Vodovody a kanalizace Břeclav, a. s., Čechova 23, 690 11 Břeclav
Vypraveno dne:
viz otisk razítka na poštovní obálce