V Brně dne 28. května 2007

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle 94 odst. 2 písm. c) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb., ve správním řízení zahájeném dne 5.2.2007 z vlastního podnětu, jehož účastníkem je

· společnost AGEO, spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno, za niž jedná Ing. Pavel Neubauer, jednatel,

ve věci uložení pokuty za správní delikt při účasti na veřejné zakázce „Komplexní pozemková úprava v k. úz. Zvole u Zábřeha“ zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo zadavatelem – Česká republika, Ministerstvo zemědělství, IČ 00020478, Zemědělská agentura a pozemkový úřad Šumperk, Nemocniční 53, 787 01 Šumperk, jejímž jménem jedná Ing. Jiří Gonda, ředitel – uveřejněno na centrální adrese dne 17.2.2005 pod ev. č. 50004507,

rozhodl takto:

Společnost AGEO, spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno, se dle § 103 odst. 1 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb., dopustila správního deliktu, když uvedla nepravdivé údaje při prokazování kvalifikace dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb. a zákona č. 124/2005 Sb., v čestném prohlášení o základních kvalifikačních kritériích ze dne 5.4.2005 doloženém v nabídce k veřejné zakázce „Komplexní pozemková úprava v k. úz. Zvole u Zábřeha“.

II.

Za zjištěný správní delikt se společnosti AGEO, spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno, podle § 103 odst. 2 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb., ukládá pokuta ve výši 30 000, – Kč ( třicet tisíc korun českých).

Pokuta je splatná do dvou měsíců od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže zřízený u pobočky České národní banky v Brně číslo 3754-24825621/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol 0240750001.

III.

Podle § 79 odst. 5 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., v návaznosti na § 6 odst. 1 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení, se společnosti AGEO, spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno, ukládá:

uhradit náklady řízení ve výši 1 000, – Kč (jeden tisíc korun českých).

Náklady řízení jsou splatné do jednoho měsíce od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže zřízený u pobočky České národní banky v Brně číslo 19-24825621/0710, variabilní symbol 0240750002.

Odůvodnění

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) příslušný podle 94 odst. 2 písm. c) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb. (dále jen „zákon“, pokud Úřad dále uvádí odkaz na zákon, jedná se vždy o znění zákona platného v době provedení úkonu Úřadem nebo v době provedení jednotlivých úkonů zadavatelem či účastníkem řízení), obdržel podnět, jehož obsahem je upozornění na uvádění nepravdivých údajů o splnění kvalifikačních údajů dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb. a zákona č. 124/2005 Sb., společností AGEO spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno, za niž jedná Ing. Pavel Neubauer, jednatel (dále jen „AGEO“), při účasti na veřejných zakázkách v období od 1.1.2005 do 31.8.2006, přičemž jmenované společnosti byly veřejné zakázky přidělovány. Podle oznámení výsledků zadávacích řízení zveřejněných na centrální adrese byla této společnosti přidělena veřejná zakázka ev. č. 50004507 „Komplexní pozemková úprava v k. úz. Zvole u Zábřeha“.

Úřad si od zadavatele, kterým je Česká republika, Ministerstvo zemědělství, IČ 00020478, Zemědělská agentura a pozemkový úřad Šumperk, Nemocniční 53, 787 01 Šumperk, jejímž jménem jedná Ing. Jiří Gonda, ředitel (dále jen „zadavatel“), vyžádal příslušnou dokumentaci o zadání citované veřejné zakázky. Z předložené dokumentace vyplývá, že zadavatel uveřejnil podle zákona na centrální adrese dne 17.2.2005 pod ev. č. 50004507 oznámení otevřeného nadlimitního řízení za účelem zadání veřejné zakázky „Komplexní pozemková úprava v k. úz. Zvole u Zábřeha“.

Z protokolu o otevírání obálek s nabídkami ze dne 13.4.2005 vyplývá, že na plnění veřejné zakázky obdržel zadavatel ve stanovené lhůtě osm nabídek. Podle zprávy o posouzení a hodnocení nabídek ze dne 2.5.2005 hodnotící komise rozhodla, že z předložených nabídek je jedna nabídka (nikoliv však nabídka společnosti AGEO) neúplná, a že dále bude tedy hodnotit sedm nabídek. Zadavatel dne 2.5.2005 rozhodl o přidělení veřejné zakázky uchazeči AGEO, jehož nabídka se při hodnocení umístila na prvním místě. Následně zadavatel uzavřel dne 18.7.2005 se společností AGEO smlouvu o dílo.

Dále Úřad z předložené dokumentace zjistil, že nabídka uchazeče AGEO obsahuje čestné prohlášení ze dne 5.4.2005 o splnění základního kvalifikačního kritéria dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona, tj., že společnost AGEO nemá nedoplatek na pojistném a na penále na veřejné zdravotní pojištění, nebo na pojistném a na penále na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti, s výjimkou případů, kdy bylo povoleno splácení ve splátkách a není v prodlení se splácením splátek. Ke zjištění pravdivosti cit. prohlášení si Úřad vyžádal stanoviska příslušných zdravotních pojišťoven a příslušné správy sociálního zabezpečení.

Úřad získal pochybnosti o pravdivosti údajů uvedených v prohlášení jmenovaného uchazeče ze dne 5.4.2005, předloženém zadavateli při zadávání výše uvedené zakázky, neboť ve vyjádření Oborové zdravotní pojišťovny zaměstnanců bank, pojišťoven a stavebnictví, pobočka Brno, ze dne 18.12.2006, se uvádí, že společnost AGEO neměla uhrazené pojistné za období do 4/2005 a že doplatek provedla v období 11/05-2/06. Na základě těchto skutečností Úřad zahájil správní řízení z moci úřední.

Účastníkem řízení podle § 27 odst. 1 písm. b) zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., je společnost AGEO, která je dotčenou osobou, které má rozhodnutí založit povinnost.

Zahájení správního řízení oznámil Úřad společnosti AGEO dopisem č. j. S24/2007-1064/2007/520-AB ze dne 1.2.2007. Úřad v cit. oznámení o zahájení správního řízení seznámil účastníka řízení s podklady pro rozhodnutí (zejm. s pochybnostmi, zda účastník uvedl pravdivé údaje o splnění kvalifikačních údajů dle § 31 odst. 1 písm. e) cit. zákona v čestném prohlášení ze dne 5.4.2005) a usnesením ze dne 1. února 2007 č. j. S24/2007-01142/2007/520-AB stanovil účastníkovi řízení lhůtu, v níž mohl předložit doklad, že k datu 5.4.2005 neměl dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb. a zákona č. 124/2005 Sb., nedoplatek na pojistném a na penále na veřejné zdravotní pojištění, nebo na pojistném a na penále na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti s výjimkou případů, kdy bylo povoleno splácení ve splátkách a že nebyl v prodlení se splácením splátek, popřípadě mohl navrhnout doplnění šetření.

Dnem 5.2.2007, kdy bylo oznámení o zahájení správního řízení doručeno účastníkovi správního řízení, bylo podle § 96 odst. 2 zákona zahájeno správní řízení ve věci uložení pokuty za správní delikt při účasti na veřejné zakázce „Komplexní pozemková úprava v k. úz. Zvole u Zábřeha“.

Dne 20.2.2007 Úřad obdržel vyjádření společnosti AGEO k zahájenému správnímu řízení, v němž zejména k otázce pravdivosti údajů uvedených v prohlášení ze dne 5.4.2005 uvedl, že společnost v roce 2004 změnila zpracovatele účetní agendy, která společnosti neprospěla, neboť výkon nového zpracovatele mzdové a účetní agendy byl horší než výkon původního zpracovatele a z toho důvodu připustila možnost nesplnění některého z požadovaných kvalifikačních předpokladů. Dále společnost, jako účastník řízení, uvedla že se jedná o firmu malou s počtem 17 zaměstnanců s celkovými ročními tržbami cca 7 mil. Kč. Dne 20.4.2007 obdržel Úřad kopii dodatečného přiznání k dani z příjmu právnických osob za rok 2005, podaného společností na příslušný finanční úřad dne 2.4.2007. Dne 14.5.2007 předložila společnost AGEO kopii oznámení Oborové zdravotní pojišťovny zaměstnanců bank, pojišťoven, stavebnictví ze dne 7.4.2006, č. j. 0642002071/PK1/2006 o zahájení správního řízení ve věci úhrady dlužného pojistného a penále.

Úřad přezkoumal na základě § 96 a následujících zákona případ ve všech vzájemných souvislostech, po zhodnocení všech podkladů, zejména zadávací dokumentace, včetně vyjádření účastníka řízení, a na základě vlastního zjištění konstatuje, že společnost AGEO se dle § 103 odst. 1 písm. a) zákona dopustila správního deliktu, když uvedla nepravdivé údaje při prokázání kvalifikace dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona v čestném prohlášení o základních kvalifikačních kritériích ze dne 5.4.2005 a doložila toto nepravdivé prohlášení ve své nabídce.

Podle § 30 odst. 1 zákona předpokladem účasti dodavatele v užším řízení a předpokladem hodnocení nabídek v otevřeném řízení je splnění kvalifikace. Podle § 30 odst. 2 písm. a) zákona se splněním kvalifikace rozumí splnění základních kvalifikačních kritérií stanovených v § 31 zákona. Podle § 31 odst. 1 písm. e) zákona základní kritéria splňuje uchazeč nebo zájemce, který nemá nedoplatek na pojistném a na penále na veřejné zdravotní pojištění, nebo na pojistném a na penále na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti s výjimkou případů, kdy bylo povoleno splácení ve splátkách a není v prodlení se splácením splátek.

Podle § 38 odst. 1 zákona kvalifikaci nesplňuje zájemce, který neposkytl údaje a informace o kvalifikaci v rozsahu stanoveném zadavatelem včetně dokladů podle ustanovení zákona, nebo poskytl údaje a informace o kvalifikaci včetně dokladů požadovaných zadavatelem, které jsou neúplné nebo nepravdivé.

Podle § 39 odst. 2 zákona uchazeči, kteří nesplnili kvalifikaci, musí být z otevřeného řízení zadavatelem vyloučeni. Zájemci, kteří podali žádost o účast v užším řízení nebo v jednacím řízení s uveřejněním a nesplnili kvalifikaci, musí být zadavatelem odmítnuti. Dodavatel, který nesplnil kvalifikaci v jednacím řízení bez uveřejnění, musí být zadavatelem z jednání vyloučen.

V šetřeném případě nabídka společnosti AGEO obsahuje čestné prohlášení ze dne 5.4.2005 o splnění základního kvalifikačního kritéria dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona, tj. že společnost AGEO nemá nedoplatek na pojistném a na penále na veřejné zdravotní pojištění, nebo na pojistném a na penále na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti s výjimkou případů, kdy bylo povoleno splácení ve splátkách a není v prodlení se splácením splátek.

Z dopisu Oborové zdravotní pojišťovny zaměstnanců bank, pojišťoven a stavebnictví, pobočka Brno, vyplývá, že společnost AGEO neměla uhrazené pojistné za období do 4/2005, že doplatek byl proveden v období 11/05-2/06, a že vůči společnosti AGEO je vykonatelný platební výměr na penále.

Podle oznámení Oborové zdravotní pojišťovny zaměstnanců bank, pojišťoven, stavebnictví ze dne 7.4.2006, č. j. 0642002071/PK1/2006 o zahájení správního řízení ve věci úhrady dlužného pojistného a penále, společnost AGEO dlužila na penále v r. 2003 částku 110,55 Kč, v r. 2004 částku 3.162, 97 Kč a v r. 2005 částku 1367,24 Kč tj. celkem 4 692,- Kč. Tato částka byla uhrazena společností AGEO dle předloženého výpisu z účtu dne 5.3.2007.

Vzhledem k výše uvedenému nezbývá než konstatovat, že společnost AGEO uvedla nepravdivé údaje při prokazování kvalifikace dle § 30 zákona, a to konkrétně dle § 31 odst. 1 písm. e) zákona, neboť k datu prohlášení dlužila na penále na veřejné zdravotní pojištění nejméně 3 273,52 Kč a následně uzavřela dne 18.7.2005 se zadavatelem smlouvu o dílo.

Z hlediska závažnosti porušení zákona společností AGEO před uzavřením smlouvy nelze pominout skutečnost, že uvádění nepravdivých informací o kvalifikaci vytváří nerovné podmínky mezi rovnými subjekty. Zákonodárce stanovil, že zakázky hrazené z veřejných prostředků nesmí být mimo jiné realizovány subjekty, kteří mají splatné závazky vůči veřejnoprávním subjektům, pokud nebylo v případě pojistného a penále na veřejné zdravotní pojištění a na sociální zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti povoleno splácení ve splátkách a pokud nejsou v prodlení se splácením splátek. Tomu odpovídá i povinnost uchazečů a zájemců v zadávacím řízení uvádět pravdivé údaje a informace o své kvalifikaci, tedy i o své schopnosti plnit závazky vůči veřejnoprávním subjektům. Porušení této povinnosti zákon postihuje v návaznosti na ust. § 38 odst. 1 a § 39 odst. 2 zákona vyloučením uchazeče, resp. odmítnutím zájemce o účast na veřejné zakázce a dále tím, že toto jednání kvalifikuje jako správní delikt, za který stanoví v § 103 odst. 2 zákona pokutu a to do výše 10 000 000 Kč.

Jelikož v šetřeném případě se nenaplnil záměr zákonodárce, dopustila se společnost AGEO správního deliktu. Vzhledem ke zjištěnému správnímu deliktu Úřad uložil společnosti AGEO pokutu, jak je uvedeno ve výroku II. tohoto rozhodnutí.

Před uložením pokuty Úřad rovněž ověřil, zda je naplněna podmínka uvedená v § 105 odst. 3 zákona ve znění pozdějších předpisů, a to, že řízení o uložení pokuty za protiprávní jednání lze zahájit do 5 let ode dne, kdy bylo spácháno. V daném případě došlo k protiprávnímu jednání společnosti AGEO v okamžiku podání nabídky s nepravdivým prohlášením o splnění kvalifikace dle § 31 odst. 1 písm. e) ze dne 5.4.2006, tj. dne 11.4.2005, kdy byla nabídka zadavateli doručena.

Podle § 105 odst. 1 zákona ve znění pozdějších předpisů Úřad v rámci správního uvážení ohledně výše pokuty přihlédne ke stupni závažnosti správního deliktu, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a k okolnostem, za nichž byl spáchán.

Úřad vzal v úvahu skutečnost, že společnost AGEO připustila své pochybení v důsledku zpracování účetní agendy externím subjektem, že spolupracovala s Úřadem při šetření případu, dále že se jedná o malou firmu s počtem cca 17 zaměstnanců, s nízkými ročními tržbami cca 6 mil. Kč a se záporným hospodářským výsledkem. Samotným projednáním případu v rámci dohledové činnosti bylo rovněž dosaženo preventivního účelu zákona. Ze skutečnosti, že k vyměření penále došlo dne 7.4.2006 (viz oznámení Oborové zdravotní pojišťovny zaměstnanců bank, pojišťoven, stavebnictví č. j. 0642002071/PK1/2006 o zahájení správního řízení ve věci úhrady dlužného pojistného a penále ze dne 7.4.2006) a že nepravdivé prohlášení bylo učiněno rok před vyměřením tohoto nedoplatku t. j. dne 5.4.2005 dospěl Úřad k závěru, že se nejednalo o úmyslné jednání této společnosti. Uvedené skutečnosti vzal Úřad v úvahu jako polehčující okolnosti a uložil společnosti AGEO pokutu na dolní hranici zákonem stanovené výše. Na druhé straně však musel Úřad vzít úvahu i tu skutečnost, že postup společnosti AGEO způsobil, že zadavatel, který vycházel z předpokladu pravdivosti cit. prohlášení, nerozhodl o vyloučení uchazeče AGEO. Nepravdivé čestné prohlášení v nabídce společnosti AGEO tak mělo podstatný vliv na stanovení pořadí úspěšnosti nabídek, neboť se nabídka jmenované společnosti umístila jako první v pořadí a následně společnost AGEO uzavřela se zadavatelem smlouvu o dílo. Z uvedeného důvodu uložil Úřad společnosti AGEO pokutu, jak bylo výše uvedeno.

Podle přechodného ustanovení § 158 odst. 1 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, který nabyl účinnosti dnem 1.7.2006, se zadávání veřejných zakázek, veřejné soutěže o návrh, řízení o přezkoumání úkonů zadavatele Úřadem a řízení o uložení sankce zahájené přede dnem účinnosti tohoto zákona dokončí podle dosavadních právních předpisů. Obdobně se postupuje i v řízení o přezkoumání úkonů zadavatele a v řízení o uložení sankce, která byla zahájena po nabytí účinnosti tohoto zákona a která na zadávání veřejných zakázek nebo veřejnou soutěž o návrh podle odst. 1 navazují.

K uložení úhrady nákladů řízení

Podle § 79 odst. 5 zákona č. 500/2005 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., správní orgán uloží účastníkovi, který řízení vyvolal porušením své právní povinnosti, nahradit náklady řízení paušální částkou. Prováděcí právní předpis vyhláška č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení (dále jen „vyhláška“), stanoví paušální částku nákladů řízení podle § 6 odst. 1 vyhlášky ve výši 1000 Kč. V ustanovení § 6 odst. 2 vyhláška dále upravuje možnost zvýšení paušální částky nákladů řízení ve zvláště složitých případech a případech přibrání znalce.

Vzhledem k tomu, že společnost AGEO vyvolala správní řízení porušením svých právních povinností (viz v odůvodnění výše), rozhodl Úřad o uložení povinnosti uhradit náklady řízení ve výši podle § 6 odst. 1 vyhlášky, jak je uvedeno ve výroku III. tohoto rozhodnutí.

Poučení:

Proti tomuto rozhodnutí lze do 15 dní ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže – sekce veřejných zakázek, tř. Kpt. Jaroše 7, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl Úřad zaslat jeden stejnopis.

Mgr. Jindřiška Koblihová

místopředsedkyně ÚOHS

pověřená řízením sekce veřejných zakázek

Obdrží:

AGEO, spol. s r. o., IČ 49453301, Purkyňova 71/99, 612 45 Brno

Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce